三維公司制售假藥的犯罪事實及最高院終審法官枉法判決的證據(jù)

一、 合作協(xié)議的鑒定及違反國家《藥品法》強(qiáng)制性規(guī)定的事實

1998年7月8日，三維公司與常州二藥簽訂“合作協(xié)議書”（證據(jù)1），約定由三維公司以常州二藥的名義向國家藥監(jiān)局申請“新藥”——左旋卡尼汀系列藥品（具體包括左旋卡尼汀原料藥、左旋卡尼汀注射液及左旋卡尼汀口服液）的生產(chǎn)文號，并委托常州二藥生產(chǎn)。為防止常州二藥了解具體生產(chǎn)工藝，協(xié)議又約定由三維公司提供左旋卡尼汀原料藥的“粗品”，常州二藥只負(fù)責(zé)對原料藥“粗品”進(jìn)行“精(制)、烘(干)、包(裝)”并收取固定“加工費”。藥品銷售也由三維公司借用常州二藥的名義進(jìn)行，常州二藥向三維公司提供銷售藥品所需的銀行賬號、銷售發(fā)票等必要條件。合同明確約定雙方不是合作開發(fā)新藥，常州二藥只是接受三維公司委托進(jìn)行生產(chǎn)（具體僅包括“精、烘、包”，不包括實質(zhì)性六步合成生產(chǎn)工藝）。

2000年7月28日，三維公司、常州二藥、長征醫(yī)院再次簽訂“合作協(xié)議書”（證據(jù)2），該三方協(xié)議延續(xù)了1998年兩方協(xié)議的內(nèi)容，并增加了長征醫(yī)院負(fù)責(zé)涉案藥品藥理學(xué)研究及臨床試驗并收取一定比例利潤提成的內(nèi)容。之后，二方（蘭陵和三維公司）又就若干操作性問題簽訂了補(bǔ)充協(xié)議(證據(jù)3、證據(jù)4)，長征醫(yī)院于多年后的2009年8月31日對上述二方協(xié)議作出補(bǔ)充確認(rèn)函(證據(jù)5)。

綜合系列協(xié)議簽訂的時間、約定的有效期限（1998-2009）及實際履行期間，相關(guān)合作協(xié)議的合法性判斷依據(jù)為《藥品管理法（2001）》及其對應(yīng)的行政法規(guī)。對比相關(guān)法律法規(guī)不難發(fā)現(xiàn)，該協(xié)議多條核心條款的內(nèi)容違反法律法規(guī)的效力性強(qiáng)制性規(guī)定，依《合同法》屬無效合同。

1、《藥品管理法（2001）》第十三條規(guī)定：“經(jīng)國務(wù)院藥品監(jiān)督管理部門或者國務(wù)院藥品管理部門授權(quán)的省、自治區(qū)、直轄市人民政府藥品監(jiān)督管理部門批準(zhǔn)，藥品生產(chǎn)企業(yè)可以接受委托生產(chǎn)藥品。”《藥品生產(chǎn)監(jiān)督管理辦法（2004）》第二十四條規(guī)定：“藥品委托生產(chǎn)的委托方應(yīng)當(dāng)是取得該藥品批準(zhǔn)文號的藥品生產(chǎn)企業(yè)。”據(jù)此，不可能取得藥品批準(zhǔn)文號的非藥品生產(chǎn)企業(yè)三維公司不具備委托蘭陵公司生產(chǎn)涉案藥品的主體資格，由三維公司委托蘭陵公司生產(chǎn)藥品的約定違法（注：直至2019年12月1日實施的藥品管理法才將藥品委托生產(chǎn)的主體擴(kuò)展至取得藥品注冊證書的藥品研制機(jī)構(gòu)，但其必須取得國家藥監(jiān)部門批準(zhǔn)的藥品上市許可持有人資格，并須按藥品法第三十二條規(guī)定要求嚴(yán)格履行，且規(guī)定血液制品、精、麻、毒藥品及藥品類易制毒化學(xué)品不得委托生產(chǎn)）。

2、《藥品管理法（2001）》第七條規(guī)定：“無《藥品生產(chǎn)許可證》的，不得生產(chǎn)藥品。”第十四條規(guī)定：“無《藥品經(jīng)營許可證》的，不得經(jīng)營藥品。”三維公司向蘭陵公司提供“左旋卡尼汀原料藥粗品”，在法律上屬藥品（生產(chǎn)）經(jīng)營行為。協(xié)議約定由無《藥品生產(chǎn)許可證》、《藥品經(jīng)營許可證》的三維公司實施該行為，是違法的。

3、《藥品管理法（2001）》第十條規(guī)定：“除中藥飲片的炮制外，藥品必須按照國家藥品標(biāo)準(zhǔn)和國務(wù)院藥品監(jiān)督管理部門批準(zhǔn)的生產(chǎn)工藝進(jìn)行生產(chǎn)、生產(chǎn)記錄必須完整準(zhǔn)確。藥品生產(chǎn)企業(yè)改變影響質(zhì)量的生產(chǎn)工藝的，必須報原批準(zhǔn)部門審核批注。”協(xié)議約定的藥品生產(chǎn)模式是由蘭陵公司對三維公司提供的“左旋卡尼汀原料藥粗品”進(jìn)行 “精、烘、包”，這意味該藥品六步生產(chǎn)工藝中的前五步實質(zhì)性工藝（詳見后文），均無法在報批的生產(chǎn)地點（蘭陵公司）和經(jīng)國家驗收的生產(chǎn)環(huán)境（GMP）下按照報批的制造方式進(jìn)行，必然違反法律對藥品生產(chǎn)工藝的強(qiáng)制性要求。

4、《藥品管理法（2001）》第十四條規(guī)定：“無《藥品經(jīng)營許可證》的，不得經(jīng)營藥品。”2007年《藥品流通監(jiān)督管理辦法》第十四條規(guī)定：“藥品生產(chǎn)、經(jīng)營企業(yè)不得為他人以本企業(yè)的名義經(jīng)營藥品提供場所，或者資質(zhì)證明文件、票據(jù)等便利條件”。據(jù)此，協(xié)議約定由不具備藥品經(jīng)營資質(zhì)的三維公司以具備相應(yīng)資質(zhì)的蘭陵公司的名義銷售涉案藥品，并由后者為前者提供銷售藥品所需的公章、銀行賬戶、銷售發(fā)票，違反法律法規(guī)的禁止性規(guī)定。

二、三維公司依違法合作協(xié)議利用蘭陵公司制售假藥的犯罪過程

前述合作協(xié)議簽訂后，三維公司在常州二藥的協(xié)助下，于2000年8月26日取得國家藥品監(jiān)督管理局批準(zhǔn)的左旋卡尼汀原料藥、左旋卡尼汀注射液、左旋卡尼汀口服液的新藥證書及生產(chǎn)批件（2000X0545）。批件注明：新藥研究單位為三維公司，生產(chǎn)單位為蘭陵公司(證據(jù)6)。2002年8月16日，國家食品藥品監(jiān)督管理局為該系列藥品頒發(fā)藥品注冊證，該藥品注冊證注明藥品生產(chǎn)企業(yè)為蘭陵公司(證據(jù)7)。

國家藥監(jiān)局批準(zhǔn)蘭陵公司生產(chǎn)左旋卡尼汀原料藥的生產(chǎn)工藝共分為六步。這六步工藝都應(yīng)由具備藥品生產(chǎn)資質(zhì)的制藥企業(yè)在經(jīng)國家驗收合格的GMP生產(chǎn)條件下進(jìn)行，起始原料（環(huán)氧氯丙烷）也須符合報批的標(biāo)準(zhǔn)（證據(jù)8、證據(jù)9）。三維公司為達(dá)到降低生產(chǎn)成本、控制生產(chǎn)過程、避免蘭陵公司知悉實際工藝流程以獲取高額利潤的目的，并未按照法律規(guī)定以及國家藥監(jiān)局批準(zhǔn)的工藝組織生產(chǎn)。

自2001年3月開始，三維公司向不具備藥品生產(chǎn)資質(zhì)、不具備GMP環(huán)境的化工企業(yè)浙江嘉善誠達(dá)藥化有限公司（該公司于2009年12月9日改名為“誠達(dá)藥業(yè)股份有限公司”，在案發(fā)后的2010年7月15日才取得國家藥品監(jiān)管機(jī)關(guān)頒發(fā)的藥品生產(chǎn)許可證）采購與左旋卡尼汀化學(xué)成分相同、非醫(yī)藥合成路徑制造的化工產(chǎn)品L-肉堿冒充藥品左旋卡尼汀原料藥粗品，以此跳過制造左旋卡尼汀系列藥品的前五步實質(zhì)性生產(chǎn)工藝。為避免蘭陵公司知悉所供“左旋卡尼汀粗品”的真實性質(zhì)和來源，并制造涉案藥品在蘭陵公司也有實質(zhì)生產(chǎn)行為的假象，三維公司一方面要求誠達(dá)公司在產(chǎn)品質(zhì)量檢驗報告書上標(biāo)注“左旋肉堿”、“左旋卡尼汀中間體”的品名（不得標(biāo)注誠達(dá)公司營業(yè)執(zhí)照列明的、該公司通常使用的“L-肉堿”工業(yè)品名。有關(guān)三維公司利用誠達(dá)公司制假的情況，詳見證據(jù)10、證據(jù)11），另一方面則在收貨后去除誠達(dá)公司桶裝L-肉堿上的標(biāo)識，在標(biāo)注為“原料”后作為“左旋卡尼汀粗品”交給蘭陵公司實施最后一步非實質(zhì)性工藝——“精、烘、包”。

蘭陵公司實施的“精、烘、包”是將三維公司提供的“左旋卡尼汀粗品”（實為化工產(chǎn)品L-肉堿）用溶劑（乙醇和丙酮）溶解、重結(jié)晶后得到左旋卡尼汀原料藥，最后分別制成相應(yīng)的注射劑或口服液。這是一個純物理過程，不改變物質(zhì)的化學(xué)結(jié)構(gòu)，溶解后的重結(jié)晶只是恢復(fù)誠達(dá)公司所供L-肉堿的原有固體產(chǎn)品形態(tài)。對比相關(guān)檢驗報告可見，誠達(dá)公司提供給三維公司的化工產(chǎn)品L-肉堿與蘭陵公司“精、烘、包”后作為藥品的“左旋卡尼汀”各項指標(biāo)完全相同，沒有任何實質(zhì)改變（參見證據(jù)12、證據(jù)13）。質(zhì)言之，經(jīng)蘭陵公司“精、烘、包”產(chǎn)出的并不是作為藥品的左旋卡尼汀（未采用依法批準(zhǔn)的藥品生產(chǎn)工藝），而是（在化工環(huán)境下采化工工藝流程生產(chǎn)的）化工產(chǎn)品L-肉堿。三維公司之所以能夠用非藥品L-肉堿假手蘭陵的“精、烘、包”后冒充藥品左旋卡尼汀，是因為誠達(dá)公司所提供的化工產(chǎn)品L-肉堿在各項指標(biāo)上均能通過藥品左旋卡尼汀的常規(guī)質(zhì)量檢驗。

依前述合作協(xié)議，蘭陵公司在按三維公司的指令將其提供的化工產(chǎn)品通過“精、烘、包”制成“左旋卡尼汀系列藥品”后，即將這些形式上合法的“藥品”交給三維公司，三維公司則以具備藥品經(jīng)營資質(zhì)的蘭陵公司的名義對外銷售。為此，三維公司依前述違法合作協(xié)議要求蘭陵為其銷售涉案藥品設(shè)立了獨立的銷售部門（雷卡推廣部），并為三維公司提供銷售藥品所需的藥品檢驗報告、印章、銀行賬號和銷售發(fā)票。該銷售部門的所有工作人員均為三維公司員工，該部經(jīng)理則由三維公司董事長顧書華親自擔(dān)任，藥品銷售合同也由顧書華對外簽訂。銷售收入除依前述合作協(xié)議給付蘭陵公司固定“加工費”外，全部被三維公司占有。

至2009年9月蘭陵公司新任董事長虞小平制止涉案違法合作協(xié)議的繼續(xù)履行，在長達(dá)九年多的時間里，三維公司共計外購化工產(chǎn)品L-肉堿41445.25kg，利用蘭陵公司“精、烘、包”后以蘭陵公司名義銷售左卡尼汀注射液24828954支，銷售收入30554萬元(證據(jù)14)。在支付蘭陵公司“加工費”4255萬元后，三維公司實得26299萬元(證據(jù)15)。

《藥品管理法（2001）》第四十八條、第七十四條規(guī)定：“以非藥品冒充藥品”的屬于生產(chǎn)銷售假藥的行為，“構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。”最高人民法院和最高人民檢察院《關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷售假藥、劣藥刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》(法釋(2009)9號)第一條第四項，生產(chǎn)、銷售假注射劑藥品的屬于案發(fā)時刑法規(guī)定的“足以嚴(yán)重危害人體健康”的情形(2011年5月1日施行的《中華人民共和國刑法修正案(八)》加重了對相關(guān)行為的處罰)。據(jù)此，三維公司的行為構(gòu)成生產(chǎn)、銷售假藥罪。另據(jù)該解釋第六條的規(guī)定，三維公司銷售假藥金額遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過二百萬元，最高可處無期徒刑，應(yīng)以處罰較重的生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪處理。因此，該案目前仍在追訴時效之內(nèi)。

三、 監(jiān)管部門叫停涉案藥品非法生產(chǎn)模式與蘭陵公司拒絕繼續(xù)協(xié)助三維公司制售假藥

2007年之后，國家加大對制售假藥、劣藥的打擊力度，一些在非GMP條件下生產(chǎn)假藥、劣藥的企業(yè)被查處，三維公司董事長顧書華意識到了涉案藥品生產(chǎn)模式的潛在危險：1、由于蘭陵公司入庫的“原料”不是當(dāng)初經(jīng)過國家藥監(jiān)局批準(zhǔn)的混旋環(huán)氧氯丙烷，而是由三維公司以“左旋卡尼汀粗品”名義提供的化工產(chǎn)品L-肉堿，一經(jīng)檢查，必然暴露；2、國家藥監(jiān)局批準(zhǔn)的以混旋環(huán)氧氯丙烷為起點的六步工藝，前五步工藝均未在獲批企業(yè)蘭陵公司的GMP條件下實施，這一狀況無法躲過監(jiān)管部門的現(xiàn)場檢查；3、實際生產(chǎn)涉案“左旋卡尼汀粗品”的誠達(dá)公司只是化工企業(yè)，無GMP條件，更不可能按照藥品生產(chǎn)標(biāo)準(zhǔn)制備“左旋卡尼汀粗品”（誠達(dá)公司的生產(chǎn)工藝為化工合成方法，證據(jù)10），以非藥品冒充藥品的犯罪行為無法逃過主管部門專業(yè)人員的監(jiān)管。

為此，三維公司董事長顧書華于2009年2月以蘭陵公司的名義向國家食品藥品監(jiān)督管理局提出補(bǔ)充申請，要求“將原料藥粗品制備合成工藝過程轉(zhuǎn)移到浙江嘉善誠達(dá)藥化有限公司內(nèi)的專門合成車間，由我公司派人組織定點生產(chǎn)粗品并負(fù)責(zé)其質(zhì)量，再將粗品返回本公司GMP車間精制”(證據(jù)16、證據(jù)9)。該申請的真實意圖是試圖通過工藝變更申請使前期違反國家批準(zhǔn)生產(chǎn)工藝在非GMP條件下生產(chǎn)假藥的行為合法化。

2009年8月25日，國家食品藥品監(jiān)督管理局以《審批意見通知件（2009L09677）》不予批準(zhǔn)該申請，理由為：本次補(bǔ)充申請是將本品粗品的生產(chǎn)轉(zhuǎn)移至其他單位進(jìn)行，僅精制工藝在本申報單位進(jìn)行，變更后的制備工藝缺乏對產(chǎn)品合成的全程監(jiān)控，不利于產(chǎn)品的質(zhì)量控制，難以有效保證產(chǎn)品質(zhì)量（證據(jù)17）。2009年10月28日，常州食品藥品監(jiān)督管理局發(fā)出《關(guān)于加強(qiáng)左旋卡尼汀原料藥生產(chǎn)管理的通知》，要求蘭陵公司必須嚴(yán)格執(zhí)行產(chǎn)品注冊工藝，必須在經(jīng)批準(zhǔn)的生產(chǎn)地址內(nèi)組織生產(chǎn)，“不得繼續(xù)在浙江嘉善誠達(dá)藥化有限公司內(nèi)進(jìn)行左旋卡尼汀原料藥粗品的制備”（證據(jù)18）。

國家監(jiān)管機(jī)關(guān)以通知形式作出的具體行政行為，既否定了涉案合作協(xié)議由三維公司提供“左旋卡尼汀原料藥粗品”、蘭陵公司只負(fù)責(zé)“精、烘、包”這一核心條款的合法性，也確認(rèn)了三維公司以購買誠達(dá)公司所產(chǎn)化工產(chǎn)品的方式替代左旋卡尼汀原料藥合法注冊工藝這一實際行為的違法性。這意味著蘭陵公司如繼續(xù)履行該合作協(xié)議，將面臨協(xié)助三維公司生產(chǎn)銷售假藥的刑事法律風(fēng)險。2009年9月22日，香港方面委派并獲董事會任命的新任董事長虞小平為規(guī)避這一法律風(fēng)險，決定立即執(zhí)行國家監(jiān)管部門的相關(guān)通知，下令暫停履行與三維公司的違法合作協(xié)議，三維公司利用蘭陵公司制售假藥的犯罪行為就此終結(jié)。

四、 兩高級法院的錯誤判決與相關(guān)司法人員枉法裁判的重大嫌疑

蘭陵公司終止履行涉案違法協(xié)議的時點，距離該協(xié)議約定的期限僅有三個月。為彌補(bǔ)因停止制售假藥所導(dǎo)致的“收益損失”，三維公司聯(lián)合合作協(xié)議的丙方長征醫(yī)院對蘭陵公司發(fā)起違約之訴。江蘇省常州市中級人民法院以（2009）常民二初字第123號判決，認(rèn)定涉案協(xié)議非法無效，依法判決三維公司敗訴（證據(jù)19）。

上訴至江蘇高院后，該案開始嚴(yán)重偏離正常法治軌道。先是江蘇高院罔顧事實，以（2011）蘇商終字128號判決明顯違法的合作協(xié)議合法有效，改判蘭陵公司敗訴并賠償上千萬元的違約金（證據(jù)20）。之后，在最高檢對江蘇高院的錯誤判決提起抗訴的情況下（證據(jù)21），最高法再審法官刻意回避最高檢的具體抗訴意見，故意通過錯誤事實認(rèn)定掩蓋三維公司制售假藥的犯罪事實，并以涉案合作協(xié)議“符合即將于2019年12月施行的藥品管理法第三章規(guī)定”等荒唐理由，以（2017）最高法民再130號判決維持江蘇高院的錯誤判決（證據(jù)22）。具體來說，兩高級法院認(rèn)定違法合作協(xié)議合法有效的判決主要有以下五點錯誤理由：

1、判決認(rèn)為，藥品研發(fā)企業(yè)與生產(chǎn)企業(yè)共同申請新藥上市的“合作模式”不為法律禁止，所以合作協(xié)議合法。但該合作協(xié)議的違法之處在于其約定的生產(chǎn)模式（由三維公司提供“粗品”而非由報批藥企在驗收合格的GMP環(huán)境下依批準(zhǔn)的工藝流程生產(chǎn)）及銷售模式（由無合法資質(zhì)的三維公司以有相應(yīng)資質(zhì)的蘭陵公司的名義對外銷售）違法，合作協(xié)議中研發(fā)企業(yè)與生產(chǎn)企業(yè)合作上市新藥等內(nèi)容合法與否，與案件爭議焦點無關(guān)。

2、判決認(rèn)為，涉案合作協(xié)議的內(nèi)容并非單純的藥品委托生產(chǎn)，而是包含研發(fā)、生產(chǎn)、商標(biāo)取得、銷售等多方面內(nèi)容的技術(shù)合作，加之“即將于2019年12月1日施行的藥品管理法”允許藥品生產(chǎn)企業(yè)以外的藥品研制機(jī)構(gòu)委托藥品生產(chǎn)企業(yè)生產(chǎn)藥品，故合作協(xié)議盡管包含由不具藥品委托生產(chǎn)主體資格的三維公司委托蘭陵公司生產(chǎn)藥品的內(nèi)容，仍應(yīng)認(rèn)定合法有效。但合作協(xié)議中藥品委托生產(chǎn)的約定之所以違法，是因為該約定違反了合作協(xié)議簽訂及履行時藥品管理法有關(guān)藥品生產(chǎn)委托主體資質(zhì)的強(qiáng)制性規(guī)定，其合法性判斷與合同是否涉及合作研發(fā)、申報批文、商標(biāo)取得等其他事項無關(guān)，當(dāng)然也與合同簽訂及履行終止十年之后、判決時都還未實施的法律如何修訂無關(guān)。更何況，本案爭議的核心焦點不是三維公司委托蘭陵公司生產(chǎn)藥品本身是否合法，而是協(xié)議約定的繞開法定生產(chǎn)工藝、以非藥品冒充藥品的生產(chǎn)模式實為制售假藥犯罪的問題。

3、判決認(rèn)為，合作協(xié)議約定三維公司提供藥品粗品給蘭陵公司加工，雖導(dǎo)致藥品生產(chǎn)工藝流程不能完全在蘭陵公司完成，但該藥品“粗品”也是由“有生產(chǎn)資質(zhì)的企業(yè)”生產(chǎn)，并不違法（法律并未明文規(guī)定生產(chǎn)地點必須在一家公司進(jìn)行）。但合作協(xié)議約定提供“藥品粗品”的三維公司本身沒有生產(chǎn)、經(jīng)營藥品的合法資質(zhì)及條件，由三維公司提供“藥品粗品”的約定本身就違反了法律有關(guān)藥品生產(chǎn)、經(jīng)營主體資質(zhì)的強(qiáng)制性要求。更為重要的是，當(dāng)時為三維公司供貨的誠達(dá)公司僅具化工產(chǎn)品的生產(chǎn)資質(zhì)，誠達(dá)公司在非GMP環(huán)境下依其化工工藝流程生產(chǎn)出所謂“藥品粗品”，必然違反國家對藥品生產(chǎn)的法定要求。在這里，最高法再審法官無視三維公司無藥品生產(chǎn)經(jīng)營資質(zhì)的事實，故意將僅具化工產(chǎn)品生產(chǎn)資質(zhì)的誠達(dá)公司模糊描述為“有生產(chǎn)資質(zhì)的企業(yè)”（江蘇高院在此問題上的判詞與最高法基本相同，只是沒有使用“有生產(chǎn)資質(zhì)的企業(yè)”這一自以為更能混淆視聽的措辭。關(guān)于誠達(dá)公司在案發(fā)期間僅具化工產(chǎn)品生產(chǎn)資質(zhì)這一事實，蘭陵公司已于一審將依常州中院調(diào)查令所獲誠達(dá)公司《變更登記情況》提交法院，證據(jù)23），刻意回避誠達(dá)公司的化工生產(chǎn)環(huán)境、化工生產(chǎn)工藝與經(jīng)國家驗收之GMP環(huán)境、經(jīng)國家批準(zhǔn)之藥品生產(chǎn)工藝的本質(zhì)區(qū)別，并以所謂“法律并未明文規(guī)定生產(chǎn)地點必須在一家公司進(jìn)行”的理由認(rèn)定一個涉及制售假藥犯罪的合同約定合法，不僅是事實認(rèn)定和法律適用上的雙重錯誤，更是一種有意包庇犯罪的枉法裁判行為。

4、判決認(rèn)為，合作協(xié)議雖約定涉案藥品由沒有藥品經(jīng)營資質(zhì)的三維公司包銷，但實際卻是由蘭陵公司的銷售部門并以蘭陵公司的名義完成的，因此并不違法。兩高級法院法官在該問題上看似取巧的論述，不僅與事實及法律相悖，還反映了其明知三維公司違法卻想方設(shè)法為之開脫背書的故意心態(tài)。事實上，不僅合作協(xié)議明確約定由三維公司以蘭陵公司的名義對外銷售涉案藥品，在實際操作中也是由三維公司人員掌控蘭陵公司為其特別設(shè)立的銷售部門，由三維公司董事長顧書華親自以蘭陵公司銷售部經(jīng)理的名義對外簽訂銷售合同，銷售所需的合同印章、銀行賬號、銷售發(fā)票、以及銷售對象（客戶）、銷售標(biāo)的（藥品）、銷售資金（利潤）等均在三維公司的實際控制之下。在三維公司借蘭陵公司之名實施藥品銷售的違法事實有完整證據(jù)鏈支撐的情況下，兩高級法院為達(dá)到認(rèn)定涉案合作協(xié)議合法的目的，竟故意作出了與在案證據(jù)相反的事實認(rèn)定，即三維公司不是涉案藥品的實際銷售者。具有諷刺意味的是，三維公司銷售涉案藥品是否合法也非本案最核心的爭點。三維公司訴蘭陵公司的“違約”在于：蘭陵公司單方面“停止向約定的銷售商供貨，拒絕由三維公司向其供應(yīng)粗品，也不履行支付三維公司粗品（中間體）貨款義務(wù)”；蘭陵公司的主張是：合作協(xié)議約定由三維公司供應(yīng)粗品、蘭陵負(fù)責(zé)“精、烘、包”的生產(chǎn)模式違法，并已被監(jiān)管部門以通知形式叫停，合作協(xié)議因違法而無效且無法繼續(xù)履行。可見，本案的核心焦點是：合作協(xié)議約定的“生產(chǎn)模式”是否違法、是否涉嫌犯罪，停止協(xié)助三維公司制售假藥是否構(gòu)成違約。雙方約定或?qū)嶋H執(zhí)行的銷售模式即便合法，也不能據(jù)此證明三維公司利用蘭陵公司制售假藥行為的合法性，更何況涉案藥品銷售模式為法律明文禁止。兩高級法院相關(guān)法官罔顧在案證據(jù)和客觀事實，在每一個自認(rèn)為有利三維公司的情節(jié)上不遺余力地指鹿為馬，坐實了其枉法裁判的故意心態(tài)。

5、判決認(rèn)為，從1998年合作開始至2009年合作結(jié)束，涉案藥品沒有出現(xiàn)質(zhì)量問題，沒有遭到藥品受害者的索賠，沒有被監(jiān)管部門處罰，因此合作協(xié)議合法。然而，檢驗指標(biāo)合格，改變不了涉案產(chǎn)品非藥品的法律性質(zhì)。為任何藥品設(shè)定的檢驗指標(biāo)都是有限的，相應(yīng)的檢測手段也有其局限性。為避免符合檢驗標(biāo)準(zhǔn)的藥品存在隱蔽缺陷危害人體健康，國家對藥品生產(chǎn)采取了嚴(yán)格的過程管理方式，要求藥品生產(chǎn)的每一個環(huán)節(jié)步驟都必須嚴(yán)格依法依規(guī)進(jìn)行。本案涉案藥品的前五步生產(chǎn)工藝均未按國家藥監(jiān)局批準(zhǔn)的流程進(jìn)行，三維公司采購的L-肉堿是由不具備藥品生產(chǎn)資質(zhì)、不具備GMP條件的化工企業(yè)，采用非醫(yī)藥化工合成路徑制造的。以此為基礎(chǔ)，將化工產(chǎn)品L-肉堿交由蘭陵公司“精、烘、包”而成的“藥品”，與誠達(dá)公司生產(chǎn)的化工產(chǎn)品在化學(xué)結(jié)構(gòu)及各項檢驗指標(biāo)數(shù)據(jù)上均無實質(zhì)改變，仍屬繞開國家批準(zhǔn)的藥品生產(chǎn)工藝、采用化工工藝流程生產(chǎn)的“非藥品”，屬于制售假藥的違法犯罪行為。作為專業(yè)法律工作者，尤其是作為我國司法系統(tǒng)高層級、最高層級的法律專家，本案兩級法官當(dāng)然知道判斷藥品生產(chǎn)、銷售合法性的依據(jù)是藥品管理法的具體規(guī)定，而不僅僅只是涉案藥品能否通過相應(yīng)的指標(biāo)檢測、是否引發(fā)了患者傷亡或者是否受到過監(jiān)管部門的行政處罰。沒有非正常因素的介入，不可能在高級法院和最高法院出現(xiàn)如此匪夷所思的判決。

除了判決書載明的這五點錯誤判由之外，還有兩個重要情況足以反映兩高級法院相關(guān)法官故意枉法裁判的惡劣心態(tài)。

其一，兩高級法院對當(dāng)事人在案件審理過程中提出的有關(guān)合作協(xié)議違反藥品管理法多個條款的意見視而不見，尤其是再審法官對最高檢詳細(xì)論述江蘇高院認(rèn)定合作協(xié)議有效屬適用法律錯誤的三點具體抗訴意見刻意不做正面回應(yīng)，而是自說自話地找出以上五點完全不能成立的錯誤理由為錯誤判決立論，其有意規(guī)避事實及法律、執(zhí)意為枉法裁判結(jié)果羅織理由的意圖非常明顯。

其二，兩高級法院刻意回避蘭陵公司終止協(xié)議履行起因于國家藥品監(jiān)管部門以通知形式確認(rèn)協(xié)議約定的生產(chǎn)模式違法這一重要事實，對明顯涉及制售假藥犯罪的民事案件不依法中止審理并移交偵查機(jī)關(guān)查處，顯然具有通過枉法裁判幫助三維公司相關(guān)責(zé)任人員逃避罪責(zé)的故意。國家及常州藥品監(jiān)督管理部門的通知是具有強(qiáng)制力的具體行政行為，在并無重大或明顯違法的情況下，非經(jīng)法定程序具有推定合法而要求所有機(jī)關(guān)、組織、個人予以尊重的公定力。蘭陵公司遵照兩級行政主管機(jī)關(guān)的通知要求終止涉案合作協(xié)議的履行，是依據(jù)行政命令實施的合法行為，根本沒有承擔(dān)違約責(zé)任的任何余地。在這種情況下，兩高級法院相關(guān)法官仍認(rèn)定合作協(xié)議合法有效并進(jìn)而判決蘭陵公司承擔(dān)違約責(zé)任，情節(jié)十分惡劣。

五、 三維公司制售假藥的犯罪事實應(yīng)予追究懲處，保障公眾用藥安全

三維公司借蘭陵公司資質(zhì)銷售藥品的犯罪事實，早在糾紛初始的民二案件一審中由常州中院查明“三維公司為案涉藥品的實際銷售人”，“從藥品銷售所得看，蘭陵公司僅取得加工費，其余利潤均由三維公司所得。因此，本案實質(zhì)是三維公司借用蘭陵公司名義在銷售左旋卡尼汀藥品。”，“三維公司、長征醫(yī)院與蘭陵公司簽訂的合作協(xié)議、補(bǔ)充協(xié)議約定三維公司擁有藥品銷售權(quán)及履行行為違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)認(rèn)定無效。”(證據(jù)19)。

前年國家查處的長生生物案，其違法認(rèn)定之一是“違反《中華人民共和國藥品管理法》第九條第一款“藥品生產(chǎn)企業(yè)必須按照國務(wù)院藥品監(jiān)督管理部門依據(jù)本法制定的《藥品生產(chǎn)質(zhì)量管理規(guī)范》組織生產(chǎn)”，第十條第一款“除中藥飲片的炮制外，藥品必須按照國家藥品標(biāo)準(zhǔn)和國務(wù)院藥品監(jiān)督管理部門批準(zhǔn)的生產(chǎn)工藝進(jìn)行生產(chǎn)，生產(chǎn)記錄必須完整準(zhǔn)確”的規(guī)定”(證據(jù)24)。比照蘭陵公司與三維公司依據(jù)合作協(xié)議書的過往履約實際就存在相同的違法行為。蘭陵公司對上列嚴(yán)重違反2007年國務(wù)院令第503號《國務(wù)院關(guān)于加強(qiáng)食品等產(chǎn)品安全監(jiān)督管理的特別規(guī)定》第四條“生產(chǎn)者生產(chǎn)產(chǎn)品所使用的原料、輔料應(yīng)當(dāng)符合法律、行政法規(guī)的規(guī)定和國家強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)。”的規(guī)定，和屬于《藥品管理法》第四十八條第三款按假藥論處的行為，將繼續(xù)追究涉案人的生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪。三維公司和蘭陵公司須依據(jù)各自涉案的程度和所獲的利益分別承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任和接受相應(yīng)的處罰。